大宗商品交易市場具有物資儲備、物價調節、指導生產、套期保值等功能。基于實物商品的電子倉單交易具有便捷高效的特點。缺少生產商、消費商等實體經濟主體參與的大宗商品交易，因為缺乏對庫存貨物的需求，容易被以投資和投機交易為目標的金融參與者敗壞。只有建立在厚實的倉儲體系與便捷的物流體系基礎上的大宗商品交易平臺，才能夠為現貨交易者提供貨物交割、風險對沖以及融資等正常的服務。脫離現貨市場的金融衍生品市場，很難避免各類參與者投機行為疊加所造成的亂象。政府的監管能力首先體現在對交易模式的制度化規范、引導方面，其次體現在對違反誠信交易要求的行為進行糾偏方面。

引 言

大宗現貨電子交易“實體化”才能夠解決交易量遠超庫存量導致的大宗現貨交易“泡沫化”趨向。國務院在2007年制定《期貨交易管理條例》后，于2011年11月11日發布﹝2011﹞38號文《國務院關于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》后，國務院辦公廳于2012年7月12日發布﹝2012﹞37號文《國務院辦公廳關于清理整頓各類交易場所的實施意見》。隨后，在2012年12月1日國務院公布了修改《期貨交易管理條例》的規定。在近兩年的現貨交易行業發展過程中，存在一種意見認為，大宗現貨交易行業中的電子交易行為屬于非法期貨交易。這一問題的提出是由于我國對期貨行業實行特許制度造成。發出這一聲音的群體是在交易過程中遭受從幾萬至幾百萬不等金額的客戶。這些客戶正是在參與已經被主管部門叫停的白銀交易和頗受質疑的石油投機交易過程中，將用于結婚、買房、看病、養老的積蓄投入交易，希望獲得保本賺利的結果，卻等到誤判價格走勢、或交易保證金不足而被強制平倉的慘敗遭遇。

一、大宗商品電子交易行業出現的原因

在法制基礎堅實的市場經濟條件下，集中化、標準化的大宗商品交易模式是零散化、差異化的商品交易形態必然的發展結果。從中遠期商品交易合同到期貨合約的依次出現，顯然是這種發展歷程的表現。在市場經濟發達國家，隨著商業資本主導向產業資本主導轉變，進而向金融資本主導轉變的過程中，期貨交易所可以在法律規定的交易框架下，自主決定推出不同種類的交易品種。從農產品到工業品，再到貴金屬、石油能源乃至股票指數等期貨品種不斷增加，正是因為具有包容性的法律制度框架為期貨市場交易容量增加和活躍程度的增強夯實了基礎。期貨市場的健康有序發展就體現在，企業套期保值的功能與交易商預測價格走勢賺取差價的功能相互協調。

近年來，我國為了避免對期貨交易市場的制度調控能力不足的問題，采取特別許可的方式，限定期貨交易所的數量與交易品種，在一定程度上也滿足了支持期貨交易市場逐漸成長壯大的需要。但是需要關注的問題是，隨著我國市場經濟發展到產業資本日漸壯大和金融資本初步成形的階段，大宗商品交易的需求難以通過期貨交易品種有限的市場條件獲得滿足，因此，在中國由特許制度框定的期貨交易市場之外，必然形成相對獨立的大宗現貨商品電子交易市場。同時，令人憂慮的是法律制度的缺失與監管部門職責交叉的現狀，使得大宗現貨電子交易行業的發展只能依靠企業借鑒國外經驗設計交易規則、政府部門施壓督促解決客戶投訴所形成的合力來推動，而難以通過行業協會調解或法院依法裁判的方式消解行業發展過程中必然出現的商業糾紛。



目前，國內并非完全沒有相關的行業規范依據，例如商務部于2004年5月25日以商建發﹝2004﹞267號文《全國商品市場體系建設綱要》提出了對大宗商品交易的展望，國務院辦公廳于2005年1月8日以國辦發﹝2005﹞2號文《國務院辦公廳關于加快電子商務發展的若干意見》、國家質量監督檢驗檢疫總局發布過《大宗商品電子交易規范》為大宗現貨電子交易提供了規范依據。2005年4月1日實施的《電子簽名法》，商務部于2011年4月12日發布的《第三方電子商務交易平臺服務規范》，以及商務部、中國人民銀行、證券業監督管理委員會于2013年8月15日公布的﹝2013﹞3號文《商品現貨市場交易特別規定(試行)》在2014年1月1日開始實施，證監會、發展改革委、工業和信息化部、商務部、工商總局、銀監會于2013年12月23日發布的證監發﹝2013﹞74號文《關于禁止以電子商務名義開展標準化合約交易活動的通知》，2013年12月31日發布的證監辦發﹝2013﹞111號《關于做好商品現貨市場非法期貨交易活動認定有關工作的通知》。上述規范依據雖然大致框定了大宗現貨商品電子交易的市場預期，但給人的感覺還是“頭疼醫頭，腳痛醫腳”，缺乏足夠的計劃性。在國外期貨市場發展經驗比較豐富的條件下，國內仍舊因為期貨市場與大宗現貨電子交易市場的分治，而需要政府部門不斷出臺規范性文件，來厘清兩個市場之間模糊的邊界。

二、借鑒域外交易模式造成的問題

如果進一步思考這個問題，可能會想到私法領域“法無禁止即可為”的基本判斷所面臨的現實局限，在國內期貨市場已經劃定范圍后，大宗現貨商品電子交易只要不越界，就不算非法期貨。目前的國內大宗現貨電子交易模式很大程度上在學習國外期貨交易所的經驗，例如倫敦金屬交易所的銅期貨交易，或者以美國西德克薩斯州的輕質低硫原油作為期貨定價基準油的原油交易。當然，現貨原油交易的模式也在國外存在，例如北海布倫特輕質低硫原油就是歐洲現貨市場基準油。但是，期貨交易本來就應當歸屬于大宗現貨交易的范疇之內，因此大宗商品相似的交易方式會使得辨別兩者的差異顯得日漸困難。國內個人交易商投機趨向過于強烈的背景，則使得該行業內尚待完善的交易規則顯得捉襟見肘。

更令糾紛處理者備受困擾的問題是，國民普遍缺乏理性思考能力的現實，造成許多“無知有錢敢撒潑”的客戶將投機交易視為保本理財。當輕信網絡上各種直播室或聊天群的投資建議而導致損失的個人，在法院不敢開門受理投訴的局面下，傾向選擇信訪、聚眾等非理性維權方式給政府部門施壓時，所提出的極端主張則是全額償還本金，甚至索要精神損失費或雙倍賠償，而令法院和政府部門難以把這些希望轉移損失的訴求，轉化為公正的司法裁判結論以及規范化的立法建議。例如，在同一交易平臺或某交易中心特定會員單位開戶交易后虧損的客戶們，會選擇在網絡上建立聊天群交流，因對一些交易操作點位的建議缺乏獨立判斷能力而受損的心情、以缺乏依據的判斷質疑交易中心的合法資質、交流談判索賠的技巧，以及相約通過信訪、聚眾等方式向交易中心施壓。

既然“法無禁止即可為”，那么法院為什么不敢受理這類糾紛，或者在受理起訴后選擇“以拖促調”的方式解決糾紛?重要的原因大概是，在政府部門還不能給大宗現貨電子交易與期貨交易清晰地劃清界限的背景下，法院的裁判將“惹禍上身”。法院的功能本來是借助將多重談判過程格式化的司法程序形成權威的裁判結論，但在支持行業創新與維護社會穩定的多重價值壓力下，法院表現得有所顧慮也具有情有可原的理由。因為一些省、市的金融主管部門也不堪忍受投資損失的客戶漸增的信訪量，而將省級部門具體管理的權限逐漸下放到市級部門，又進一步下放到區級部門。但是，省級部門和中央政府的主管部門是否在積極調研，進而提出相關的規范建議，推動立法進程的加速呢?在2016年年初部分高校學者開展的《期貨法》立法調研活動，似乎讓關注這一問題的人士看到可能的希望。

以某省主管部門出臺的規范性文件為例，可以讓我們初步了解省級金融部門做出的努力。2013年5月21日以省政府辦公室﹝2013﹞55號文發布《某省交易場所管理辦法(試行)》，2014年10月22日某省金融辦以〔2014〕106號文發布了《省金融辦關于印發交易場所監管工作指引的通知》，2015年某省清理整頓領導小組以﹝2015﹞1號文發布了《關于開展交易場所白銀交易規范整頓工作的通知》，某省金融辦以﹝2015﹞36號文發布了《某省交易場所白銀交易監管工作指引》。通過上述規范性文件的內容，我們可以看出政府主管部門的態度是，鼓勵金融創新以增強本地經濟活力，但還是要盡量規范行業的發展。這種努力平衡的態度需要等待國家層面的立法給出更加明確的指向，但中央主管部門也需要從地方的治理經驗中尋求立法的線索。在這樣的多重探索過程中，行業協會的身影仍未出現，行政管制仍舊是主導的思維方式，而行業自治的作用則有待加強。

三、關于規范大宗現貨電子交易行業發展的建議

為方便人大代表、政協委員或官員、學者們了解大宗現貨電子交易行業的基本情況，在這里一些經常被談及的問題進行簡單的解釋：

現代市場經濟的特點是從零散的個別交易走向批量化、標準化購銷的市場經濟。在物流便捷的條件下，有利于降低企業倉儲成本、安排生產計劃。國外并不限制期貨交易的商品品種，但國內對期貨交易品種嚴格限制，因此導致國內期貨市場支持大宗商品交易的功能有限。在這一背景下，國內的大宗現貨電子交易市場在近年來迅速發展，彌補了期貨市場的功能缺陷。

交易中心通過與數家會員單位簽訂合同，形成交易中心提供交易軟件和價格信息等服務，會員單位接受交易商申請開戶、銷戶的基本權利義務關系。交易中心對會員單位設定交易規則、提供相關服務，因此需要收取必要的服務費用。在會員單位為自然人或企業交易商客戶辦理開戶等服務的過程中，也需要收取服務費用。享受這些服務的客戶需要在每筆交易過程中支付這兩部分服務費用。為了方便計算，在交易規則和結算方法中，把兩部分費用合稱為手續費。由于在行業發展初始階段，創新與運營成本都比較高，所以交易中心向會員單位、會員單位向客戶收取的服務費用都比較高。那么，作為這兩種交易費用總和而表現出的手續費額度自然比較高。

交易中心為了保證會員單位客戶的交易資金安全，需要與數家銀行簽訂資金存管合作協議，以交易中心名義在銀行開立專門存放客戶資金的結算賬戶，由銀行負責監管該賬戶內的保證金安全，不得用于購買支付憑證、不得透支等。此類資金存管協議在不同的銀行分別稱為集中式銀商轉賬業務協議、銀商通業務合作協議、銀商轉賬兩方服務協議、資金監管服務合作協議、第三方存管業務合作協議、銀商轉賬業務合作協議等。

交易中心的會員單位通常既可獨自招攬交易商開立賬戶，也會接受經紀商介紹的客戶。通常交易中心會要求客戶在開戶時被充分告知風險，并通過回訪電話錄音或告知短信、郵件等方式確認已經認識到風險。只有符合具備風險承受能力、相關專業知識與必要交易經驗的客戶，才屬于合格的客戶。這種認識的依據很大程度上來源于，一些經紀商的業務員為了招攬客戶所做的盈利概率宣傳，以及為了鼓勵缺乏專業知識的客戶參與交易而提出的買賣建議，甚至許諾以更高水平的行情分析人員為客戶提供贈予的建議服務。由于投機交易商選擇的是短線操作，因此對行情判斷的失誤導致投資建議致損的可能性就非常高。
實際上，在一個大宗現貨電子交易中心的制度設計中，至少包括會員及代理商管理制度、投資者適當性管理制度、交易品種及交易規則、交易系統管理制度、客戶資金管理辦法、風險控制制度、交收管理辦法、倉儲管理制度、結算管理辦法、財務管理制度、信息披露制度。交易中心對于會員單位的監管辦法包括：會員資質管理辦法、會員監督管理辦法、會員違規處理辦法、會員宣傳管理辦法、會員分級管理辦法、會員分支機構管理辦法、風險準備金管理辦法等。在交易交收方面包括：會員號及客戶交易賬號編碼規則、客戶開戶管理規定、模擬賬戶管理制度、實盤賬戶管理制度、指定交收倉庫管理辦法、倉庫單據管理辦法、指定商品交收中心管理辦法等。

由此可見，在政策環境改變難度較大的國內經濟發展背景下，支持大宗現貨電子交易平臺發展有利于增強我國在國際商品貿易中的話語權，但行業創新過程中需要經歷一個相對漫長、痛苦的摸索期，除了借助具有高度計劃性的立法來克服機動化的行政監管存在的局限，迅速培育行業協會促進企業自律同樣是重要條件。在對期貨交易實行行政特許的制度慣性推動下，沿襲這一思路以扶植數家運營規范、創新實力較強的交易中心，更容易避免投機交易功能膨脹導致的客戶受損問題。顯而易見，長線投資為主、價值投資為主，更容易直接避免短線操作失誤造成的風險。但是，在個人投資者比例偏高的國情下，大力普及金融知識、法治常識，解決國民智識水平偏低、理性判斷能力不足導致的愚昧狀態，顯然也有利于從長遠角度避免盲目投資造成損失后衍生的亂象。

余 論

由于國際經濟局勢震蕩、國內經濟發展速度放緩的宏觀局勢影響，各界人士對國內經濟發展“脫實向虛”的問題發表了許多看法，基本上都贊成發展制造業、倡導“工匠精神”的重要性，同時對于房產業、金融業等行業中可能溢出的經濟泡沫較為警惕。一國經濟的發展目標在于滿足國民生產、生活的物質與精神需要。在交易分工細化的趨勢下，形成不同的產業格局變遷局面，都離不開供、求因素的合力驅動。在初級市場經濟向發達市場經濟變遷的過程中，供給與需求對價格的影響差異問題逐漸令人倍感困惑，大量以投機心態追求資產保值、增值的群眾更為看重需求因素的作用，即便關注供給因素的作用，也只是在勞動技能、經營技能、實物資本、貨幣資本、環境條件、政策條件等供給要素中選擇可以形成二級市場的衍生品作為交易的對象，比如在股票市場、生產資料大宗商品交易市場、碳排放權與排污權市場等努力賺取差價。這種趨向是市場經濟條件下社會分工細化的歷史條件使然，但市場參與者一旦執迷于投機，就可能成為泡沫經濟的犧牲者，因此政府監管方面對市場格局、交易模式的規范就變得不可或缺。在國內的大宗商品交易因為缺乏庫存與實物交割，而出現演變為類金融交易趨向的情況下，監管層與理論界需要宣傳金融業的本質在于促進資金融通的效率，指出立足于精細化貸款技術的普惠金融才是金融業發展的正途，而過度投機的衍生品交易一旦缺乏實體產業的支撐就會淪為必將破滅的泡沫。


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